Mẫu bài tập tình huống ôn tập LDN - Luật Doanh Nghiệp UEL

lOMoARcPSD| 69237702 MẪU BÀI TẬP TÌNH HUỐNG MẪU VÀ LÝ THUYẾT Vào năm 2022, Ông Thắng hiện tại đang là Phó Tổng Giám Đốc của Tập Đoàn Dầu Khí Việt Nam (PVN), tuy nhiên ông lại có niềm đam mê với cây cảnh và muốn thành lập một Doanh Nghiệp Tư Nhân bán cây cảnh. 1) Trường hợp này ông Thắng có được thành lập Doanh Nghiệp Tư Nhân hay không, nếu không thì ông phải làm gì để được thành lập Doanh Nghiệp Tư Nhân? Sau 1 năm hoạt động (2023), ông Thắng được bà Nhi mời làm thành viên của một Công Ty Hợp Danh trong lĩnh vực tư vấn luật vì trước đây ông đã có nhiều năm kinh nghiệm quản lý. 2) Ông Thắng có thể trở thành thành viên của Công Ty Hợp Danh trên trong trường hợp nào, liệu việc này có thể ảnh hưởng đến tính chịu trách nhiệm của ông không? Về phần Doanh Nghiệp Tư Nhân cây cảnh, ông Duy đã đề xuất sáp nhập Doanh Nghiệp Tư Nhân cây cảnh của ông Thắng vào Công Ty TNHH 1 thành viên của mình (cũng kinh doanh cây cảnh). 3) Liệu trường hợp này nên sáp nhập hay hợp nhất, tình trạng pháp lý của 2 doanh nghiệp sau khi sáp nhập/hợp nhất là như thế nào? 4) Giả sử sau khi sáp nhập công ty có 2 thành viên là ông Thắng và ông Duy, vậy có những loại hình doanh nghiệp nào có thể lựa chọn? Ngược về quá khứ, vào năm 2020 ông Thắng đã sở hữu 5% cổ phần của Công Ty Cổ Phần FPT, và hiện tại ông vẫn giữ mối quan hệ tốt với nhóm cổ đông sở hữu 49% cổ phần của Công Ty Cổ Phần FPT . 5) Vậy nếu muốn ông Thắng có thể trở thành Chủ Tịch HĐQT của Công Ty Cổ Phần FPT hay không? Nếu có hãy miêu tả sơ bộ quy trình để ông Thắng có thể thực hiện điều này. Về phần gia đình, ông Thắng có vợ, 2 người con trai và 2 người con dâu, do đó vào năm 2023 họ đã cùng nhau thành lập Công Ty TNHH 2 thành viên trở lên ĐÔ RA với ông Mai là Chủ Tịch Hội Đồng Thành Viên cùng với 6 thành viên cùng nhau lần lượt nắm giữ: + Ông Thắng: 25% vốn góp + Bà Nhi (vợ ông Thắng): 25% vốn góp + Ông Mai (con trai cả): 15% vốn góp + Bà Ngân (vợ ông Mai): 10% vốn góp + Ông Thành (con trai út): 15% vốn góp lOMoARcPSD| 69237702 + Bà Thân (vợ ông Thành): 10% vốn góp Năm 2025, ông Mai và bà Thân ngoại tình với nhau và ly dị, phần vốn góp của mỗi cá nhân được thống nhất sẽ được giữ nguyên. 6) Nếu ông Thành muốn trở thành Chủ Tịch Hội Đồng Thành Viên cần có bao nhiêu phần trăm vốn góp? Gỉa sử trong trường hợp này cả bà Ngân và bà Thân đều về phe ông Mai. 7) Trong trường hợp Công Ty TNHH 2 thành viên trở lên ĐÔ RA chia công ty hoặc tách công ty thì có được không? Nên chọn chia công ty hay tách công ty trong trường hợp này. lOMoARcPSD| 69237702 Bài làm 1) Cơ sở pháp lý: Điều 17. Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp và quản lý doanh nghiệp 1. Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này. 2. Tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quảnlý doanh nghiệp tại Việt Nam; a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp hoặc quản lý tại doanh nghiệp nhà nước; d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước theo quy định tại điểm a khoản 1 Điều 88 của Luật này, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác; Ông Thắng hiện tại đang là Phó Tổng Giám Đốc của Tập Đoàn Dầu Khí Việt Nam (PVN). Đây là chức vụ quản lý trong doanh nghiệp nhà nước nên ông Thắng thuộc đối tượng không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam. Điều 188. Doanh nghiệp tư nhân 3. Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân. Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợp danh. Ông Thắng khi làm chủ của DNTN thì không đồng thời được giữ một chức vụ ở một công ty khác. Tóm lại, ông Thắng không được thành lập DNTN. Để được thành lập DNTN ông Thắng phải từ chức và chấm dứt quan hệ lao động hoặc quản lý với doanh nghiệp nhà nước. lOMoARcPSD| 69237702 2) Cơ sở pháp lý: Điều 177. Công ty hợp danh 1. Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó : b) Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty. Đề bài chỉ đề cập mời ông Thắng về làm thành viên của một công ty hợp danh trong lĩnh vực luật mà không nói rõ rằng ông Thắng sẽ là thành viên với tư cách thành viên hợp danh hay tư cách thành viên góp vốn. Như vậy sẽ có hai trường hợp có thể xảy ra : TH1 : Ông Thắng làm thành viên hợp danh Thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản. Khi tài sản của công ty không đủ để thanh toán các nghĩa vụ tài chính thì ngoài việc chịu trách nhiệm bằng số vốn đã góp vào công ty, các thành viên hợp danh còn phải cùng nhau liên đới chịu trách nhiệm thanh toán số nợ còn lại của công ty bằng tài sản riêng của cá nhân mình. TH2 : Ông Thắng làm thành viên góp vốn Thành viên góp vốn có chế đọ chịu trách nhiệm hữu hạn. Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. Điều 188. Doanh nghiệp tư nhân 3. Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân. Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợp danh. Nếu ông Thắng đã là chủ doanh nghiệp tư nhân, thì không thể đồng thời là thành viên hợp danh. Ông Thắng chỉ có thể làm thành viên hợp danh nếu ông chấm dứt tư cách chủ DNTN. 3) Cơ sở pháp lý : Điều 200. Hợp nhất công ty 1. Hai hoặc một số công ty (sau đây gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới (sau đây gọi là công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty bị hợp nhất. 4. Sau khi công ty hợp nhất đăng ký doanh nghiệp, công ty bị hợp nhất chấm dứt tồn tại; công ty hợp nhất được hưởng quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ, các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và lOMoARcPSD| 69237702 các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị hợp nhất. Công ty hợp nhất đương nhiên kế thừa toàn bộ quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của các công ty bị hợp nhất theo hợp đồng hợp nhất công ty. Điều 201. Sáp nhập công ty 1. Một hoặc một số công ty (sau đây gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (sau đây gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập. 2. Thủ tục sáp nhập công ty được quy định như sau: c) Sau khi công ty nhận sáp nhập đăng ký doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty sáp nhập được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ, các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị sáp nhập. Các công ty nhận sáp nhập đương nhiên kế thừa toàn bộ quyền, nghĩa vụ, và lợi ích hợp pháp của các công ty bị sáp nhập theo hợp đồng sáp nhập. Tiêu chí Sáp nhập Hợp nhất Chủ thể sau cùng Một doanh nghiệp nhận sáp nhập còn tồn tại Doanh nghiệp mói được thành lập Số lượng doanh nghiệp bị Doanh nghiệp bị sáp nhập Tất cả doanh nghiệp giải thể chấm dứt chấm dứt Ví dụ A sáp nhập vào B, B tồn tại A hợp nhất với B thành C Với mong muốn giữ lại công ty của ông Duy, nên sáp nhập là phương án phù hợp hơn. Tình trạng pháp lý: - Doanh nghiệp tư nhân của ông Thắng bị giải thể. - Công ty TNHH của ông Duy tiếp tục tồn tại và kế thừa quyền, nghĩa vụ pháp lý từ doanh nghiệp của ông Thắng. lOMoARcPSD| 69237702 4) Giả sử sau khi sáp nhập công ty có 2 thành viên là ông Thắng và ông Duy, những loại hình doanh nghiệp có thể lựa chọn là: - Công ty TNHH 2 thành viên trở lên (trách nhiệm hữu hạn) - Công ty hợp danh (trách nhiệm vô hạn) Phù hợp nhất là công ty TNHH hai thành viên trở lên vì: - Trách nhiệm hữu hạn - Phù hợp với mô hình gia đình/ đối tác nhỏ 5) Cơ sở pháp lý: Điều 156. Chủ tịch Hội đồng quản trị 1. Chủ tịch Hội đồng quản trị do Hội đồng quản trị bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm trong số các thành viên Hội đồng quản trị. Do đó, để ông Thắng trở thành Chủ tịch HĐQT, ông phải: 1. Là cổ đông (đã có 5%) 2. Được bầu làm thành viên HĐQT trong Đại hội đồng cổ đông (thường niên hoặc bất thường) 3. Được HĐQT bầu làm Chủ tịch Quy trình sơ bộ : - Vận động nhóm cổ đông 5% trở lên đề cử ông Thắng vào HĐQT - Nếu được bầu, trong cuộc họp HĐQT, cần chiếm đa số phiếu bầu để làm Chủ tịch. 6) Nhận định : Quyết định nhân sự Chủ tịch HĐTV phải được thông qua theo đa số vốn góp. Phe ông Mai : 35% (Mai+ Ngân+ Thân) Nếu ông Thắng và bà Nhi trung lập hoặc không ủng hộ ông Thành, thì ông Thành không đủ số phiếu (cần >50%). => Cần ít nhất 51% vốn góp ủng hộ ông Thành -> hiện không đủ điều kiện nếu ông Thắng/ bà Nhi không về phe ông Thành. 7) • Đối tượng áp dụng : Chia, tách doanh nghiệp là hình thức tổ chức lại áp dụng cho công ty TNHH/ công ty cổ phần. ->Công ty Đô Ra là công ty TNHH 2 thành viên trở lên nên có thể chia hoặc tách công ty đều được.